李紅勃 | 文 未成年人違法犯罪的預(yù)防與懲治，是近年來引發(fā)廣泛爭議的重大社會問題。在刑法已經(jīng)作了降低刑事責(zé)任年齡與優(yōu)化核準(zhǔn)追訴之后，素有“小刑法”之稱的《治安管理處罰法》的最新修訂，也在這個問題上做出了積極回應(yīng)，其中最引人關(guān)注的就是，修訂草案調(diào)整了原來在拘留方面的“年齡不足不執(zhí)行”的規(guī)定，代之以“有條件執(zhí)行”。 

具體而言，根據(jù)2005年制定的治安管理處罰法的規(guī)定，對14—16周歲以及16—18周歲初次違反治安管理的未成年人，一律不執(zhí)行行政拘留。也就是說，在過去，未成年人實施了嚴(yán)重違法行為應(yīng)當(dāng)被處以行政拘留的，只要年齡不滿16歲，則該拘留處罰就不會被真正執(zhí)行，違法者也不會被關(guān)進(jìn)看守所。本次法律修訂將在這個問題上進(jìn)行調(diào)整和轉(zhuǎn)向，根據(jù)新的規(guī)定，對14—16周歲以及16—18周歲初次違反治安管理但情節(jié)嚴(yán)重、影響惡劣的，或者14—16周歲一年內(nèi)二次以上違反治安管理的，將依法執(zhí)行拘留。 

《治安管理處罰法》的上述修訂，是對當(dāng)前未成年人違法新形勢和新情況的積極應(yīng)對。過去的治安管理處罰法規(guī)定的“拘留不執(zhí)行”，體現(xiàn)了立法在感化、挽救未成年人方面的極大善意，在相當(dāng)長的時期內(nèi)發(fā)揮了積極作用，這一點應(yīng)該被承認(rèn)和肯定。但是，隨著社會情況的變化，尤其是數(shù)字時代的到來，未成年人的生活環(huán)境發(fā)生了根本性改變，法律的目標(biāo)和期待在實踐中可能得不到實現(xiàn)，法律的善意也可能會被利用，有的未成年人之所以多次違法屢教不改，就是巧妙地利用了這一規(guī)定，知道對自己的拘留只會停留在紙面和文本中，不會真正實施。于是，法律的規(guī)定在實施中引發(fā)了道德難題或者倫理悖論，法律的善意放任甚至助長了違法行為，背離了公眾樸素的常識和正義感，引發(fā)了強(qiáng)烈的批評和非議。 

在上述背景下，《治安管理處罰法》在未成年人拘留問題上進(jìn)行了制度優(yōu)化和完善，將過去簡單的基于年齡的“一放了之”，調(diào)整為根據(jù)實際情況的“個案處理”。對于初犯和不嚴(yán)重的違法行為，依然堅持“只處罰不執(zhí)行”的態(tài)度，但對行為性質(zhì)惡劣、后果嚴(yán)重以及屢次再犯的不法少年，則通過實際執(zhí)行拘留，讓違法少年為自己的錯誤付出代價，通過讓其感受失去自由的痛苦，督促其改正錯誤，實現(xiàn)法律“治病救人”的根本目標(biāo)。 

但是，在肯定法律的進(jìn)步和完善的同時，我們也需要關(guān)注未來法律的實施問題。在我國法律規(guī)定的針對個人的各類行政處罰中，行政拘留是其中最嚴(yán)重的處罰，它直接限制了公民憲法上的人身自由，可能產(chǎn)生較為嚴(yán)重的后果。因而，對這一權(quán)利的限制必須嚴(yán)肅和謹(jǐn)慎，尤其是針對心智尚未成熟、人生有著無限可能的未成年人。 

為避免少年拘留條款被隨意適用，需要采取相關(guān)措施對其予以規(guī)范和控制。具體來說，從法律的理解適用角度，有關(guān)部門可以針對該條款出臺相應(yīng)的法律解釋、裁量基準(zhǔn)、典型案例，引導(dǎo)各地公安部門準(zhǔn)確理解、謹(jǐn)慎適用，避免拘留適用的擴(kuò)大化；從處罰程序角度，要嚴(yán)格遵循正當(dāng)程序，保障涉案少年的程序權(quán)利。比如，在詢問違法未成年人時要落實“合適成年人到場制度”，即通知其監(jiān)護(hù)人到場，監(jiān)護(hù)人不能到場的可以通知其成年親屬、所在學(xué)校代表等到場。對未成年人可能執(zhí)行拘留的，應(yīng)保障其享有聽證權(quán)，討論和評估拘留執(zhí)行的合法性和必要性。這一點其實已體現(xiàn)于《治安管理處罰法修訂草案（二審稿）》中，該草案提出，“公安機(jī)關(guān)為未成年人作出行政拘留的治安管理處罰決定前，應(yīng)當(dāng)告知違反治安管理行為人和監(jiān)護(hù)人有權(quán)要求舉行聽證”。對于未成年人執(zhí)行拘留的處罰記錄，應(yīng)進(jìn)行記錄封存，避免該不良記錄對其未來改過自新和社會復(fù)歸產(chǎn)生負(fù)面影響。 

《聯(lián)合國少年司法最低限度標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則》指出：“會員國應(yīng)盡力創(chuàng)造條件確保少年能在社會上過有意義的生活，并在其一生中最易沾染不良行為的時期使其成長和受教育的過程盡可能不受犯罪和不法行為的影響?！敝伟补芾硖幜P法在未成年人拘留問題上立場的轉(zhuǎn)變和制度的調(diào)整，在某種意義上也是對上述理念的貫徹和踐行，它向全社會傳遞了一個信號：未成年人應(yīng)該得到關(guān)愛和保護(hù)，但這種關(guān)愛和保護(hù)也是有限度的，對過錯予以必要的懲戒，對違法給予恰當(dāng)?shù)膽土P，這也是一種特殊的教育和保護(hù)，目的在于讓其改過自新，避免在錯誤的路上越陷越深，避免將小錯釀成不可饒恕的大惡。 

（作者系中國政法大學(xué)法治政府研究院教授，未成年人事務(wù)治理與法律研究基地主任）